江西省卫生厅关于印发《江西省第一类疫苗管理办法（暂行）》的通知

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浅议婚内强奸

孙天乐 李雪源


一、关于婚内强奸是否构成犯罪的主要观点

通过查阅相关资料，截至目前，我国学术界关于婚内强奸主要有以下三种观点，现详述之：
（一）肯定说
肯定说认为，婚内强奸应该评价为强奸罪，即只要是夫妻的一方对另一方的强制性行为即构成强奸罪。从时间上说，虽然婚姻关系使得夫妻双方有同居的义务，但也不能完全丧失了性自由的权利。在两人办理离婚期间或长期分居的，已不具备正常的夫妻关系，妻子享有拒绝丈夫发生性行为的要求，在这种情况下，丈夫如采取暴力等手段强行发生性关系，就属于强奸行为，构成了强奸罪。其主要理由如下：第一，婚内强奸行为本质上严重侵犯了妇女性权利，具有同样严重的社会危害性；第二，丈夫无豁免权论已逐步被废止和遗弃；第三，丈夫与妻子性交的权利绝对不能强制执行；第四，中国目前有大量的已婚妇女因婚内强奸而生活在水深火热之中，急需刑法去营救；第五，其他国家的实证立法例已为中国提供了借鉴。
（二）否定说
否定说认为，夫妻双方构成婚姻关系，即意味着性生活的承诺，一方（用“一方”而不用“男方”，是因为并不是在所有的强奸行为中，犯罪的主体只有男性才可以实施，刑法中所提到的强奸都是对妇女实施的犯罪行为，这也不能不说是法律的一个死角）不需要进行夫妻性生活每次都征求对方是否同意。同时，就危害程度来说，这种行为也达不到承担刑事责任的标准。否定说是我国刑法理论界的主流观点，其理由如下：第一，其社会危害性远不及普通强奸罪严重；第二，丈夫基于同居权而使其婚内一切性交行为得到豁免；第三，其难以举证，不具有可操作性；第四，从语义上分析，奸是指非婚姻关系内的不正当男女关系，夫妻间无强奸可言；第五，其很容易导致妻子对丈夫的报复手段合法化。
（三）折中说
该说认为：一般情况下丈夫奸淫妻子不构成强奸罪，但有下列情形之一的可构成强奸罪：（1）男女双方虽已登记结婚，但并无感情，并且尚未同居，也未曾发生性关系，而女方坚持要求离婚，男方进行强奸的；（2）夫妻感情确已破裂，并且长期分居，丈夫进行强奸的。
二、关于婚内强奸的域外考察
各国关于婚内强奸是否构成犯罪主要有以下两种立法例，现分述如下：
（一）明确规定丈夫不能成为强奸罪的主体
一些国家在刑法典中明确规定，丈夫不能成为强奸罪的犯罪主体。例如，奥地利刑法典明确规定，对妇女施以暴力，或以身体或生命之现在危险加以胁迫，使其不能反抗，而为婚姻外之性交者，处一年以上十年以下自由刑。此外，泰国、瑞士等国家也有类似的规定。
（二）明确规定丈夫可以成为强奸罪的主体
与上述情况形成鲜明对照的是，一些国家通过国家立法明确规定丈夫可以成为强奸罪的犯罪主体。例如，印度刑法典规定，当妻子是15 岁以下的幼女时，丈夫强迫其性交可成立本罪。这里的本罪即指强奸罪。另外，美国的新泽西、加利福尼亚、特拉华、内布拉斯和俄勒冈等州在立法上都作了类似的规定。
三、关于婚内强奸行为定性的个人思考
对于婚内强奸是否构成犯罪，个人认为不能简单地一概而论，而应该具体问题具体分析。现将个人观点从以下几方面予以阐释：
（一）一般而言，婚内强奸不构成犯罪
首先，从权利义务的角度考察出发，婚姻的合法存在派生出了夫妻双方的配偶权和同居权。而同居权的主要内容之一就是夫妻进行性行为，所以，合法的婚姻关系的存在为夫妻进行性行为奠定了前提和基础。因此，妻子配合丈夫进行性行为是其履行同居义务的表现。也就是说，丈夫基于同居权而使其婚内的一切性交行为都得到豁免。
其次，丈夫违背妻子意愿强行与其发生性关系的，该行为的社会危害性远不及普通的强奸犯罪，并且这种行为至多可以说是一种违反性道德的表现，而根本构不成犯罪。因为夫妻性关系是建立在夫妻感情基础上的，虽说女方不愿与男方发生性关系，但从女方主观意思上并没有强烈的反抗意识，而是在这种心理支配下只是有些半推半就的表示，并没有违背女方意志。男方为了克服女方这种半推半就的意思表示而使用了暴力方法，这只能说是违反性道德的一种体现，不构成强奸罪。
再次，从语义上来进行分析也可以发现，构成强奸罪必须具备“强”和“奸”两个条件。众所周知，夫妻之间具有性的权利和性的义务，根本不存在什么“奸”的问题，因为按照有关汉语词典的解释，所谓“奸”，是指奸淫，包括通奸和强奸，亦即非婚姻关系内男女之间不正当的性关系，而夫妻之间的性关系是婚姻关系内男女之间正当的性关系，故婚内无“奸”。并且从民法的角度看婚姻关系，它其实是一种基于双方合意的民事契约关系，婚姻关系的建立对夫妻而言都意味着一种承诺，即在婚姻关系存续期间，任何一方都有与另一方同居的义务，性生活是一种双务的行为，夫妻双方都有从对方获取性快感，享受性生活的权利，性生活无疑应是夫妻共同生活的重要组成部分，建立在合法婚姻关系基础上的婚内性生活的合法性及合理性容不得置疑。
最后，夫妻之间的性行为是一种很私密的事情，对于是否构成强奸，不仅取证较为困难，而且司法操作起来也不具有可操作性。另外，一旦将此种行为上升为犯罪来处理，这极有可能成为妻子报复丈夫的一种手段，不利于家庭关系的和睦与稳定，也不利于社会关系的平稳。
（二）特殊情况下，婚内强奸应纳入犯罪圈，予以犯罪化处理
然而，任何事情都不是绝对的，都有其相对的一面。对于婚内强的问题也一样，在以下情况中，我认为应该将此种行为纳入犯罪圈，予以犯罪化处理。即夫妻双方基于感情不和而离婚，双方分居达两年之久而并没有拿到离婚证书的，在这期间男方违背女方意志与其强行发生性行为的，应以强奸罪定罪处罚。的，应以强奸罪定罪处罚。因为双方感情不和离婚分居达两年之久的，妻子就丧失了对丈夫尽忠诚的义务。


[1]婚内强奸问题研究.冀祥德，人民法院出版社， 2005.
[2]印卫东.论婚内强奸[J].河南公安高等专科学校学报.2002.66(5):14-27.
[3]周永坤.婚内强奸罪的法理学分析[J].法学.2000.10：12-16.
[4]吴曙明.婚内强奸是否构成犯罪[J].人民公安.2002.13:44-45.
[5]卢平平.从刑法学的角度论婚内强奸问题[J].今日南国.2009.7:147.
[6]高铭暄 马克昌 《刑法学》 中国法制出版社1999 版


加强自侦办案安全防范工作之我见


梁平县人民检察院 邓树生

确保办案安全是自侦案件质量提高的前提，是增强执法公信力、维护检察机关形象的重要内容。对于如何加强办案安全防范工作，有效避免办案安全事故的发生，中央政法委以及最高人民检察院已出台多项规章制度。结合办案实际来看，笔者认为，目前应从五个方面来加强办案安全防范工作。
一、改进办案方式方法
自侦办案是一项发现犯罪和证实犯罪的工作，是办案人员与犯罪嫌疑人的较量和对抗，在办案过程中，办案人员不正确的执法理念和不恰当的办案方法常常会加深这种对抗，这种对抗升级到一定程度则造成办案安全事故，目前来说细化初查，活用侦查措施对办案安全防范工作来说意义重大。
一是细化初查，将办案安全提前考虑。初查的目的在于核实案件线索反映的事实，进而确定是否立案，传统办案方式下初查局限于解决案件线索涉及事实的性质，在正面接触嫌疑对象之前往往忽视有关嫌疑对象个人具体信息的搜集，尤其是对嫌疑对象的身体状况、性格气质、个人简历、社会关系、特殊技能以及特殊嗜好掌握不够，以至于对嫌疑对象是否有危害办案安全的认识不够，埋下了安全隐患。因此初查之时，一方面，初查要全面、细致、深入、详尽，摸底嫌疑对象涉案性质及程度，结合其个人信息，充分估计其可能危险因素，针对性的做好准备。另一方面初查务必要搞准、切忌主观归责归罪，同时应严格保密。防止因调查不实、主观归罪，让嫌疑对象蒙冤而引起强烈的对抗引发办案安全事故。防止泄露案情，引起嫌疑对象的警觉而为对抗调查做准备，危及办案安全。
二是活用侦查措施，实现由供到证向由证到供的侦查模式转变。传统的侦查模式是习惯于一支笔、一页纸、一张嘴来讯问犯罪嫌疑人、询问证人等制作笔录的办案方式，其侦查措施紧扣讯问和询问展开，侦查工作的重心在讯问犯罪嫌疑人而获取口供上，简单的实行车轮战对嫌疑人“轮番轰炸”，然而在所有侦查措施中，讯问之时嫌疑人和办案人员直接对抗且最为激烈，超过12小时口供拿不下来，案件突破不了就连续传唤、传讯，以拘传为名变相拘禁，有的搞刑讯逼供、引供、诱供，而导致办案安全事故的发生。据统计，绝大多数自侦办案安全事故发生在讯问过程中，因此改进传统侦查模式，活用侦查措施，综合采用勘验检查、搜查扣押、调取物证书证、跟踪、守侯等传统侦查措施，在法律允许之下不断尝试秘密侦查和技术侦查的措施，提高证据收集水平，由证到供，以证据服人，既可以提高案件质量又可以保障办案安全。
二、建立健全办案安全制度
要保证自侦办案安全防范工作的有序开展，不但需要认真贯彻落实最高人民检察院《关于人民检察院在办理直接立案侦查案件工作中加强安全防范的规定》和认真执行检察机关依法文明办案的其他各项规定如严禁酒后驾车、严禁办案期间饮酒、严格执行办案保密纪律，同时还应结合单位具体实际，细化各项规定，以制度保安全。
（一）安全预案制度。正面接触嫌疑对象之时应当有一份有效可行的书面安全预案，一般来说，犯罪嫌疑人在一种特定的时间和空间里接受检察机关调查，由于其存在着畏罪或对抗的心理，从而也就存在着不安全因素，随时可能发生自杀、自残甚至行凶等问题。制定这种防范预案，就要根据案件的性质、犯罪嫌疑人的性格特点、身体状况、办案场所等具体情况，从实际出发，明确预防和处置原则，合理部署警力，采取相应措施。诸如对犯罪嫌疑人必要的搜身、贴身看护、押解、搜查、依法使用警械等方面都要有详细的方案。
（二）安全责任制。在办案过程中，应责任到人，落实看审分离制度，充分发挥司法警察保障办案安全的职能作用，加强办案检察人员与司法警察的配合协作，规范看守制度，为保障办案安全，有必要对被看管对象进行身体状况询问，对其随身携带的物品，根据需要进行登记并以封存的形式予以暂时扣留保管。同时规范交接班内容及需要注意的事项，让安全防范工作无疏忽，无漏洞。
三、适当增强办案力量
随着反腐倡廉力度加大，检察机关自侦部门的任务日益繁重，而自侦部门普遍人手不足，办案力量相对薄弱、办案条件相对滞后等问题突出。尤其是基层检察干警办案条件艰苦，很多时候两三个人负责一起案件，办案压力大，经常性出现连续加班的情况，在面对大要案件的时候，对办案安全防范更是心有余而力不足，恰恰是这种情况在案件突破进展困难之时最容易导致办案安全事故的发生。针对这一现实情况，应适当增加自侦部门的人员名额，调整人员结构，选用有侦查、电脑、财务专长的干警充实自侦部门，增加对自侦办案的物力投入，保障办案所需。同时还应组织干警学习培训，传达学习有关政策文件、领导讲话精神、法律业务知识，交流办案技巧和侦查谋略以及学习借鉴先进经验等，以技术和谋略提升办案安全系数，以充足的人力、物力确保办案安全。
四、更新办案设备设施
高检院下发了《人民检察院办案工作区设置和使用管理规定》等相关规定对办案设施设备进行了规范，但伴随着办案实践中新问题新现象的出现，我们应不断更新办案设施设备。一方面以办案工作区建设为重点，强化安全防范设施的硬件建设，严格按照规定建立集讯问室、询问室、监控室、值班室、医护室、休息室、餐厅、卫生间为一体的办案工作区，对办案工作区内墙进行软包装，所有电器设施隐藏在墙内，窗户安装防护网，配备电子监控设施，对办案工作区进行全方位监控，既要符合安全防范要求，又要规划合理，使用方便，做到讯问、询问、干警休息、研讨案件各有其所，互不影响。
另一方面应不断更新侦查设备。配备有先进侦查设施的专用侦查指挥车和办案用车及警用戒具，达到跑的快、跟得上、提高办案效率保障安全；实现通讯工具现代化，确保办案中的联络及时畅通、反应灵敏快捷；不断加大侦查中的科技含量，运用视听技术收集和固定证据，揭露和证实犯罪。注重设施设备的管理、使用、维护，确保使用过程中犯罪嫌疑人不能跳、不能吊、不能逃、不能自伤自残和伤及办案人员，为自侦办案提供安全的办案环境。
五、加强安全监督和教育
自侦办案安全问题是一个需要常抓不懈的问题，“今天不出事，不代表明天不出事”这是反贪一线办案人员的共识。办案人员对办案安全认识不够，思想上的麻痹和认识上的偏差而对防范准备不足；或者是心理素质不过硬，遇见阻力控制情绪不够，对计划和预案不能有效执行，采取蛮干硬拼的办案方式，这些都会带来办案安全隐患。因此必须加强监督教育确保办案安全防范工作落到实处，一方面要严格监督检查，持之以恒的加强纪律作风建设，强化干警安全责任意识，防止侦查权的滥用误用。重点监督初查、讯问、采取强制措施等办案关键环节，检查预案办案部门是否有安全预案，是否依法规范办案，是否脱岗、漏岗，检查同步录音录像看办案人员是否有刑讯逼供或变相刑讯逼供等违法办案行为，防止因违纪违规而导致安全事故的发生。
另一方面加强安全教育，组织干警集中学习了最高人民检察院关于“九条卡死”硬性规定、反贪总局《关于加强查办贪污贿赂案件安全防范措施的暂行规定》等一系列文件，通过学习做到警钟长鸣，时刻保持清醒的头脑。注意收集各地已经发生的安全事故典型案例，组织办案人员以发生的办案安全事故为反面教材，认真总结经验教训，进行案例剖析，让干警从警示中引以为戒，从教育中受到启发，增强安全办案的自觉性。通过安全监督和教育，切实转变工作作风，严明工作纪律，防止办案安全防范流于形式，全力确保办案安全不出问题。