新余市人民政府办公室关于印发新余市医疗紧急救援管理暂行办法的通知

上一篇: 关于企业法律顾问执业资格证书管理有关问题的通知
下一篇: 关于受理工程勘察、设计企业资质申请等有关问题的通知

浅析虚报注册资本罪与他罪的划分

郭辉


　　打击公司登记过程中的违法犯罪行为，对于整顿、规范社会主义市场经济秩序具有重要的基础性意义。然而，自去年上半年开展的对于此类违法犯罪现象的专项打击斗争中，却少有诉诸刑事责任的。本文立足于现有的立法框架，略陈浅见，供实践部门的办案人员参考。
　　一、虚报注册资本罪和虚假出资罪是否适用于公司制外商投资企业
　　该问题长期仅停留在理论争议层面，首次在实践中提出该问题的是不久前审结的沈阳杨斌一案。持反对意见者的主要理由有三点：一是从立法渊源及现行刑法规定来看，虚报注册资本罪、虚假出资罪的适用范围仅限于受公司法调整的有限责任公司和股份有限公司；二是当前外商投资企业法律、法规仅仅规定了逾期未缴纳或者未缴足注册资本行为的民事及行政区域的法律责任，而未规定刑事责任；三是外商投资企业在注册资本的认缴期限方面不同于单纯依照公司法设立的国内公司。合营方即使未能依照合同、章程规定按期缴纳出资，因行为发生在公司登记之后，亦不应适用刑法关于侵害公司登记管理制度的犯罪规定，以虚报注册资本罪或者虚假出资罪追究刑事责任。上述意见及理由，固然与立法上的不明确存在一定的关系，但其在外商投资企业性质、外商投资企业法律规范及公司登记行为的理解方面均存在明显的片面性和局限性。笔者认为，虚报注册资本罪和虚假出资罪同样适用于公司制外商投资企业，理由主要如下：首先，公司制外商投资企业中的虚报注册资本及虚假出资行为同样具有刑事违法性。规范、调整外商投资企业的法律是一个法律体系，并不限于专门的外商投资企业法律、法规。实行公司制的外商投资企业，既是外商投资企业，同时也是有限责任公司；既受外商投资企业法律、法规的调整，同时还必然要受具有普适性的公司法的调整。其次，公司制外商投资企业的虚报注册资本及虚假出资行为同样侵犯了公司的登记管理制度。外商投资企业在出资缴纳的期限方面，的确不同于依照公司法设立的国内公司，但不能据此认为外商投资企业的虚报注册资本及虚假出资行为系发生在公司登记之后，不存在侵犯公司登记管理制度的问题。因为，通过合营合同、公司章程规定合营各方的出资方式、期限并依照规定承担按期认缴出资的义务，既是公司登记行为发生的前提条件，也是公司登记行为内在的不可分割的组成内容。按期缴纳出资义务，即为履行公司登记的法定义务。其实，单纯地依照公司法设立的国内公司，也存在公司登记之后完成实际缴纳出资的情形，比如工业产权、技术、土地使用权等须经登记方能转移所有权的出资。
　　二、虚报注册资本罪与虚假出资罪的界定基准
　　当前关于虚报注册资本罪与虚假出资罪界定基准的论述，可谓是见解纷呈，不妨将其中较为典型的同种观点列举如下：一谓犯罪主体说，称前者系申请公司设立登记的人，后者是公司的发起人或股东；二谓行为实施时间说，称前者发生于公司登记之前，后者发生于公司登记之后，与此相类似的一个观点认为，前者发生于公司登记过程中，后者发生于公司登记之前或者之后；三谓行为方式说，称前者属积极的作为犯罪，后者属消极的不作为犯罪；四谓行为对象说，称前者行为针对的是公司登记部门，后者行为针对的是公司其他的发起人、股东。上述各种观点固然都有一定的可取之处，但均属泛泛之论，不仅失于偏颇，且于实践无补，起不到区分界定之功能：申请公司登记的人本身就是公司的发起人或者股东，且申请公司登记的人本属奉命行事，是以其他发起人或者股东的代表或者代理人的身份办理申请登记的，其行为的外部责任应归于发起人或者股东集体，这也是通行的连带填补责任的法理依据故犯罪主体说既无实质性意义，也不符合法理；我国实行公司资本实缴制，出资需在公司登记之前贵客认缴（外商投资企业除外），故行为实施时间说亦不能成立；虚报注册资本与虚假出资均违反了贵客缴纳出资的法定义务，且均需采取欺骗手段，弄虚作假，在行为方式上均表现为不作为（理论上称之为“不纯正的不作为犯”），故行为方式说并无区分之实践意义；虚报注册资本罪与虚假出资罪均属公司登记过程中的犯罪，目的均是骗取公司登记直接针对的对象必然都将是公司登记管理部门，而可能因之遭受损失的如债权人、社会公众及其他公司发起人、股东等，在该两罪中同样存在，故行为对象说也是似是而非。
　　经上述分析，虚报注册资本与虚假出资两个行为虽然在法律条文的表述上存在不同，但其实质上相同的，寄望于通过行为本身来加以区分是不会有结果的。在虚报注册资本罪与虚假出资罪的界定上，不仅需要遵循相关法律规定以免出现违反法定主义原则的任意解释，更需要探究法律规定背后的立法精神，以实现解释的合理性并达成解释的实践意义。基于此，笔者提出，虚报注册资本罪与虚假出资罪的界定基准在于行为主体，认为前者属于公司发起人、股东的整体行为；后者属于公司发起人、股东的个体行为。理由简要说明如下：第一，虚假出资可以籍由公司发起人或者股东个体实施；但虚报注册资本申请公司登记只能是公司的发起人或者股东全体，正如前面所提及的，具体办理申请公司登记的人只是拟设立公司的发起人、股东全体的代表或者代理人。第二，公司法关于虚报注册资本与虚假出资的行政处罚主体的规定截然不同。其中，虚报注册资本的处罚主体是公司，而虚假出资的处罚主体是公司的发起人、股东。第三，刑法关于虚报注册资本罪的这刑规定明显低于虚假出资罪。对于实质一样的两个行为在法定刑的庙宇上却轻重不同，其惟一的合理解释是虚报注册资本骗取登记的行为属于拟设立公司的“单位”行为。规定单位犯罪中责任人员较自然人犯罪更轻的刑事责任是我国通行的一个刑事立法例。而之所以立法上未将虚报注册资本罪的犯罪主体规定为拟设立公司的“单位”犯罪，而仅仅是处罚申请公司登记的人，不外乎两个方面的考虑：其一，犯罪行为实施时公司尚未正式设立；其二，贯彻罪责自负的刑罚谦抑原则。
　　三、虚报注册资本罪与虚假出资罪的具体认定
　　根据上述界定基准，可以对实践中较为常见的下属几种情形比较方便地进行区分、认定。
　　第一，公司各发起人、股东合谋虚假出资，或者个别发起人、股东虚假出资，其他发起人、股东均知情的，因属整体行为，应以虚报注册资本罪定罪，但本着刑罚谦抑原则，处罚主体应限定为实际未出资的发起人和股东，不再适用共同犯罪的处理原则。
　　第二，个别出资人、股东虚假出资，但代表发起人、股东整体办理公司登记申请的人未参与合谋并且不知情的，因属个体行为，应以虚假出资罪追究该虚假出资的发起人或者股东的刑事责任。
　　第三，申请公司登记的人虚假出资，其他发起人、股东不知情的，因其兼具个体及代表整体之双重身份，同时构成虚报注册资本罪和虚假出资罪，根据想象竞合犯择一重罪的处理原则，应以虚假出资罪追究其刑事责任。
　　第四，使用真实证明文件依法取得公司登记之后，不予交付货币、实物或者不予转移财产权的，如属单纯依照公司法设立的国内公司，应以抽逃出资罪定罪处罚，如属公司制外商投资企业，则应根据上述原则区分具体情形分别认定为虚报注册资本罪或者虚假出资罪。
江西省人大常委会


江西省乡镇集体矿山企业和个体采矿管理办法（第二次修正）
江西省人大常委会


（1986年9月29日江西省第六届人民代表大会常务委员会第十九次会议通过 1986年10月12日公布 根据1988年12月29日通过的修改决定进行修正 根据1992年6月27日通过的修改决定进行第二次修正 1996年1月1日起施行的《江西省
集体矿山企业、私营矿山企业和个体采矿管理条例》将本文废止）


第一条 为促进乡镇集体和个体采矿事业的健康发展，合理开发和保护矿产资源，根据《中华人民共和国矿产资源法》，结合我省实际，特制定本办法。
第二条 凡在本省境内开办乡镇集体矿山企业和个体采矿者，必须遵守《中华人民共和国矿产资源法》和本办法。
乡镇集体矿山企业包括乡办、镇办、村办和企事业单位、社会团体自办的集体矿山企业。
个体采矿包括专业户、兼业户采矿。
第三条 开采矿产资源，必须依法申请取得采矿权，领取采矿许可证，禁止无证采矿。国家保护合法的采矿权不受侵犯。
采矿权不得买卖、出租，不得用作抵押或其他形式的转让。
第四条 国家对乡镇集体矿山企业和个体采矿实行积极扶持、合理规划、正确引导、加强管理的方针。
国家鼓励、指导和帮助乡镇集体矿山企业的发展。
国家通过行政管理，指导、帮助和监督个人依法采矿。
第五条 矿产资源开发管理必须坚持谁开发，谁保护；谁破坏，谁赔偿（受罚）；谁污染，谁治理的原则。
第六条 乡镇集体矿山企业开采国家指定范围内的矿产资源：
（一）国营矿山企业矿区范围外的零星分散资源；
（二）国家未列入开采规划的中型以下的一般非金属矿床和小型金属矿床；
（三）国营矿山企业矿区范围内的边缘零星矿产；
（四）国营矿山企业不再开采回收的非保安残留矿产。
个体采矿范围：
（一）国营矿山企业矿区范围外的零星分散资源；
（二）只能用作普通建筑材料的沙、石、粘土；
（三）为生活自用的少量矿产。
第七条 禁止在下列地区开采矿产资源：
（一）《矿产资源法》第十七条规定的地区；
（二）县以上人民政府规划矿区和正在勘查的矿区，对国民经济具有重要价值的矿区和实行保护性开采的特定矿种；
（三）各种保安矿柱和废弃的危险矿井；
（四）水库、村庄附近一定距离以内。
第八条 申请颁发采矿许可证应具备下列条件：
乡镇集体矿山企业应具备：
（一）有可靠的矿产资源（包括相应的图件及文字说明）；
（二）开采地点、范围明确；
（三）有与生产相适应的开采方案、基建生产技术条件、安全措施、环境保护和水土保持措施；
（四）开采中、小型矿床，必须具备基建条件。
个体采矿者应具备：
（一）有一定矿产资源；
（二）有明确的开采地点和范围；
（三）有相应的安全条件、采掘技术和保护资源措施。
第九条 采矿审批权归县以上各级人民政府。
（一）在县（包括县级市、区，下同）行政区域范围内开办乡镇集体矿山企业和个体采矿须经当地县（市）人民政府审批。
（二）跨县开办的乡镇集体矿山企业由行政公署或者省辖市人民政府审批。
跨地、市开办的乡镇集体矿山企业由省人民政府审批。
（三）乡镇集体矿山企业在国营矿山边缘开采零星矿产资源或者回收残留矿产资源时，须征得该矿同意，并经国营矿山上级主管部门审核。其中凡在地、市、县办国营矿山企业采矿的，分别由行政公署和市、县人民政府审批；凡在中央或者省属国营矿山企业矿区范围内采矿的，须经省
人民政府审批。采矿范围，由当地人民政府和国营矿山主管部门会同有关方面协商提出方案，地质矿产主管部门审定。
（四）开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，由所在地县人民政府有关主管部门审查，报省人民政府有关主管部门或由其转报国务院有关主管部门审批。
第十条 各级地质矿产主管部门负责颁发采矿许可证。凡申请开办乡镇集体矿山企业和个体采矿，在批准前，由批准机关的同级地质矿产主管部门会同有关部门对办矿条件进行复核，并签署意见，在批准后，根据批准文件颁发采矿许可证。获准开采的单位或个人凭采矿许可证向工商行
政管理机关申请营业执照，办理税务登记手续，并及时向发证机关报告开工情况。
凡领取采矿许可证一年内未施工者，采矿许可证则自行失效。
第十一条 关闭矿山、变更开采范围必须提出申请报告，报请原批准机关审查批准。
因故终止矿山建设或采矿时，应办理注销手续和缴销采矿许可证及营业执照。
第十二条 各级人民政府及有关业务主管部门应当积极扶持乡镇集体矿山企业和个体采矿：
（一）各级人民政府和地质矿产主管部门要加强领导和管理，统筹规划，合理布点，积极安排，发展本地区的矿业生产。
（二）各级有关业务主管部门要积极帮助乡镇集体矿山企业和个体采矿者进行技术改造，提供信息，改善经营管理，加强安全生产。银行、供销、交通和工商管理等部门应在资金筹集、生产条件、物资供应、交通运输等方面给予积极支持。
（三）地质勘查单位、国营矿山企业和有关科研设计部门应本着有偿互惠的原则，在地质资料、生产技术、技术培训和安全措施等方面给予咨询和指导，帮助进行安全技术检测。
（四）鼓励国营、集体和个体采矿者之间发展横向联合。
第十三条 国家对矿产资源实行有偿开采，乡镇集体矿山企业和个体开采矿产资源必须按照国家和省人民政府有关规定缴纳资源税和资源补偿费。
第十四条 乡镇集体矿山企业和个体采矿应当采用合理的开采方法和选矿工艺，提高开采回采率、选矿回收率，降低采矿贫化率。禁止乱挖滥采，破坏矿产资源。
个体采矿的税后利润要提取一定比例的积累（一般在10％以上）用于加强安全措施，改善生产条件，提高矿产资源的回收率。
凡进行井下作业的乡镇集体矿山企业，必须测绘井上、井下工程对照图。
第十五条 对具有工业价值的共生和伴生矿产，应当综合开采，综合利用，对暂时不能综合利用或者必须同时采出而暂时还不能综合利用的矿产以及含有有用组份的尾矿，必须采取有效的保护措施，防止损失破坏。
第十六条 开采矿产资源，必须遵守国务院颁发的《矿山安全条例》、《矿山安全监察条例》。必须遵守有关环境保护和水土保持的法律规定，防止污染环境和水土流失，要节约用地，尽量缩小对地貌和植被的破坏范围。耕地、草场、林地因采矿受到破坏的应由开采者因地制宜地采取
复垦利用、植树种草或者其他利用措施，注意保护河床。
第十七条 国家批准开办的国营矿山企业矿区范围内已有的乡镇集体矿山企业，应当关闭或者到指定的其他地点开采，由矿山建设单位给予合理的补偿，并妥善安置群众生活；也可以按照国营矿山企业的统筹安排、实行联合经营。
国营矿山企业范围内，经县以上人民政府批准和国营矿山企业主管部门同意开办的乡镇集体矿山企业，不符合本办法采矿范围的规定，应当关闭或搬迁的，应由国营矿山企业与关、迁单位共同协商，给予合理补偿。
未经批准同意私自开矿者，不予补偿。
凡因采矿给他人生产、生活造成损失的，应当由开采者负责赔偿，并采取必要的补救措施。
第十八条 任何单位或者个人不得收购和销售非采矿权人采出的矿产品。任何单位和个人不得收购和销售国家规定由指定单位统一收购和销售的矿产品。
第十九条 允许跨行业、跨地区采矿，引进先进技术、资金和人才，促进矿产资源的开发和综合利用。
外省到我省开办集体矿山企业必须持该省省级经济主管部门证明；个体采矿者，必须持县以上人民政府证明，并征得矿产资源所在县人民政府同意，按本办法有关规定，办理采矿手续。
第二十条 违反本办法的下列行为，视情节轻重分别给以处罚。
（一）未领取采矿许可证擅自采矿者，责令停止开采，没收其矿产品，处以罚款五百至一万元；
（二）买卖、出租、私自转让和抵押采矿许可证，没收其非法所得，处以罚款五百至二万元，吊销采矿许可证；
（三）超越批准的矿区范围采矿的，责令退回到本矿区范围内开采，赔偿损失，没收越界开采的矿产品和非法所得，并处以罚款三百至三千元；拒不退回到本矿区范围内开采，造成矿产资源破坏的，吊销其采矿许可证，破坏矿产资源严重的，并由司法机关按刑法规定追究刑事责任；
（四）乱挖滥采造成矿产资源严重损失浪费、污染环境和水土流失者，除责成将污染和水土流失治理好外，并处以罚款五百至一万元；情节严重的吊销采矿许可证；
（五）破坏、盗窃、哄抢矿山设备和矿产品，阻碍矿山开发与地质勘探工作正常进行者，分别依照《刑法》有关规定追究刑事责任；情节显著轻微的，依照《治安管理处罚条例》有关规定予以处罚；
（六）违反本办法收购、销售国家统一收购的矿产品的，没收矿产品和非法所得，并处以罚款五百至一万元，情节严重触犯刑律者，由司法机关依法追究刑事责任。
属于本条第（一）、（二）、（三）项规定的行政处罚，由市、县人民政府决定；属于本条第（五）项规定的行政处罚，由市、县人民政府地质矿产主管部门决定；属于本条第（六）项规定的行政处罚，由工商行政管理部门决定。
罚款及没收的违法所得作为专项资金管理，用于矿产资源开发管理。受罚单位和个人在接到《罚款通知书》后，必须向指定银行如数交付罚款。
受处罚单位和个人在接到处罚通知后，如有不服，可在接到通知之日起15天内，向罚款单位上一级主管部门申请复议，或向人民法院起诉。对逾期不交罚款又不申请复议或起诉者，由作出处罚决定的机关申请人民法院依法处理。
第二十一条 本办法公布后，所有乡镇集体矿山企业和个体采矿者，都应依照本办法有关规定，按地质矿产主管部门规定的时间申请办理采矿手续。
第二十二条 地区行署、省直市、县地质矿产主管部门，负责本行政区域的矿产资源勘查、开采的监督管理工作，机构设置由省人民政府根据实际情况确定。
第二十三条 本办法自1986年11月1日起施行。
1981年10月31日公布的《江西省矿产资源保护暂行办法》同时废止。


（1992年6月27日江西省第七届人民代表大会常务委员会第二十八次会议通过）


江西省第七届人民代表大会常务委员会第二十八次会议决定对《江西省乡镇集体矿山企业和个体采矿管理办法》作如下修改：
一、第九条增加一项作为第四项：
（四）开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，由所在地县人民政府有关主管部门审查，报省人民政府有关主管部门或由其转报国务院有关主管部门审批。
二、第十八条修改为：
任何单位或者个人不得收购和销售非采矿权人采出的矿产品。任何单位和个人不得收购和销售国家规定由指定单位统一收购和销售的矿产品。
自公布之日起施行。



1985年10月12日