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山东省威海市人民政府办公室


威海市人民政府办公室关于印发威海市食品安全监督管理行政责任追究暂行办法的通知

威政办发〔2012〕84号



各市、区人民政府，高技术产业开发区、经济技术开发区、工业新区管委会，市政府各部门、单位：

《威海市食品安全监督管理行政责任追究暂行办法》已经市政府同意，现印发给你们，请认真遵照执行。




威海市人民政府办公室

2012年10月28日




威海市食品安全监督管理行政责任追究暂行办法



第一条　为保证食品安全法律、法规和规章的贯彻执行,严肃追究食品安全监督管理行政责任, 保障人民群众饮食安全，根据《中华人民共和国公务员法》、《中华人民共和国行政监察法》、《中华人民共和国食品安全法》和《山东省食品安全监督管理行政责任追究办法》等有关法律、法规、规章规定，结合我市实际，制订本办法。

第二条　各市区（含高区、经区、工业新区，下同）政府（管委）和市食品安全委员会成员单位及其工作人员，在食品安全监督管理工作中，应当追究行政责任的，适用本办法。

第三条　食品安全监督管理行政责任追究坚持实事求是、客观公正、有责必问、有错必纠、教育与惩处相结合的原则。

第四条　追究食品安全监督管理行政责任的方式包括：

（一）诫勉谈话；

（二）责令作出书面检查；

（三）通报批评；

（四）警告；

（五）记过；

（六）记大过；

（七）降级；

（八）撤职；

（九）开除公职。

第五条　有下列情形之一的，追究有关责任单位和责任人的行政责任：

（一）有明显过失或履行食品安全监督管理职责不力的；

（二）未积极履行食品安全事故应急处置职责的；

（三）对食品安全事故进行隐瞒、谎报、拒报或者授意他人隐瞒、谎报、拒报、阻碍他人报告的；

（四）对食品安全举报、投诉未及时处理的；

（五）违反行政许可规定发给行政许可文书的；

（六）其他食品安全监督管理失职、渎职行为。

第六条　食品安全监督管理行政责任追究实行倒查制度。发生食品安全事故，从发生事故的环节起溯源追查。

第七条　需对责任人追究行政责任的，根据其行为的性质和后果给予不同程度的处理或处分：

（一）情节轻微、损害和影响小，或尚未造成损害后果的，对责任人进行批评教育，责令改正，必要时进行诫勉谈话或给予警告处分；

（二）情节较重、损害和影响较大的，责令责任人作出书面检查，通报批评，给予记过处分；

（三）情节严重、损害和影响重大的，给予责任人记大过或降级处分；

（四）违规执法、徇私舞弊、严重失职渎职的，给予责任人降级、撤职直至开除公职处分。情节恶劣、损害和影响极其重大并涉嫌犯罪的，移交司法机关依法追究刑事责任。

第八条　追究行政责任，按以下规定确定责任人并划分责任：

（一）承办人员超越或滥用职权、不履行法定职责、违反法定程序的，由承办人员承担主要责任，直接负责的主管人员承担次要责任；

（二）被追究行政责任的行为是由直接负责的主管人员批准的，由直接负责的主管人员承担主要责任，承办人员承担次要责任；

（三）被追究行政责任的行为是由于承办人员隐瞒事实、伪造证据等行为造成的，由承办人员承担全部责任；

（四）部门负责人不采纳相关科室及其承办人员合法意见，违法作出决定的，由作出决定的负责人承担全部责任；

（五）经集体研究、讨论作出的决定，由集体讨论人共同承担责任，其中对所作决定持反对意见的除外；

（六）监管辖区或监管环节一年内发生两次以上重大食品安全事故的，追究市区政府（管委）或部门主要负责人的责任。

第九条　市政府负责各市区政府（管委）和市食品安全委员会成员单位及其责任人员的责任追究。

各级监察机关按照管理权限对构成食品安全的违法违纪案件及其涉案人员进行查处。市和各市区食品安全委员会成员单位应当在职权范围内，对本单位工作人员违反食品安全法律、法规、规章和制度规定需被追究责任的行为进行责任追究，并将食品安全责任追究的办理情况和追究结果报同级食品安全委员会。

第十条　本办法所指的食品安全事故分级按照《威海市食品安全事故应急预案》规定执行。

第十一条 各市区应当参照本办法，制订各自的食品安全监管行政责任追究办法。

第十二条　本办法自2012年10月28日起施行，有效期至2014年10月27日。








　　【案情】
　　2013年8月，犯罪嫌疑人刘某在景县汽车站附近娱乐城消费时，因手中没有钱花，就跟在一起的朋友张某谎称要去其叔叔家，以借用摩托车为由骗走张某的摩托车，然后将张某的的摩托车卖给了衡水市一家摩托车修理部，后将卖摩托车的钱全部挥霍。经鉴定，摩托车价格为人民币5800元。
　　【分歧】
　　对于本案刘某的行为构成何罪，有三种不同意见：
　　第一种意见认为刘某的行为构成诈骗罪。刘某以非法占有为目的，通过虚构事实和隐瞒真相的方法，使被害人张某陷入错误认识，从而自愿的将摩托车交给刘。刘某不是通过秘密窃取的方式取走的摩托车，而是当着被害人的面将摩托车开走的。符合我国《刑法》第二百六十六条规定，构成诈骗罪。
　　第二种意见认为刘某的行为构成盗窃罪。本案中被害人张某虽然自愿的将摩托车交给刘某，但主观上仍然控制着摩托车，并未对摩托车的所有权和控制权进行处分。刘某趁被害人不知，秘密将摩托车卖掉，才是其取得摩托车的关键。刘某的行为属于以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，构成盗窃罪。
　　第三种意见认为刘某的行为构成侵占罪，其主观上以非法占有为目的，客观上将张某同意借给自己的摩托车卖与他人、拒不返还，符合《刑法》第二百七十条规定，构成侵占罪。
　　【评析】　
　　刘某的行为是否构成诈骗罪呢？我们先来看一下盗窃罪与诈骗罪的区别：从盗窃罪与诈骗罪的犯罪构成来看，盗窃罪主观上以非法占有为目的，客观上实施了秘密窃取的行为，注意这里重点突出的是秘密两字，也就是说受害人在不知情的情况下失去了对财物的控制，受害人主观上并没有做出任何处分财产所有权和控制权的行为和意思表示，而诈骗罪主观上也是以非法占有为目的，客观上却是实施了欺骗的行为，结果上使受害人陷入错误认识，进而错误的处分了财物所有权的行为。简单地说，诈骗是为了让受害人基于错误认识而将财物处分给自己的行为。这里很明显被害人要有自愿处分所有权的行为。两罪的最大区别就是受害人是否有所有权的处分表示和行为。
　　我们再来看本案中以借为名将摩托车卖掉的行为构成，犯罪嫌疑人虽然有欺骗的行为使受害人处分了自己的财物，但这里的处分行为仅仅是自愿借给，而非基于所有权和控制权做出错误处分的行为让与，受害人并没有自愿将财物让与犯罪嫌疑人的意思表示和处分行为。所以，受害人并没有按照犯罪嫌疑人占有的意思来处理财物，犯罪嫌疑人的欺骗行为仅仅是让受害人做出了出借的处分行为，从犯罪主观角度来看，嫌疑人的欺骗行为仅仅是后面秘密窃取的手段，也就是说，嫌疑人的犯罪行为分为两部分，前部分使受害人做出出借财物的行为是欺骗(注：这里嫌疑人的行为并没有使受害人陷入错误认识而处分财物的所有权，所以不符合诈骗罪的构成要件)；后部分在受害人不知情的情况下将财物拿走卖掉，使受害人失去对财物的控制权，符合盗窃罪的构成要件。
　　刘某的行为也不构成侵占罪。侵占罪是以非法占有为目的，将他人交给自己保管的财物、遗忘物或埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交还的行为。该犯罪构成的前提条件是首先行为人要通过正当、合法、善意的手段持有他人财物，财物持有人要与财物所有人形成合法的代管关系，而本案中刘某一开始就具有非法占有他人摩托车的故意，利用朋友关系谎称借用，骗得了车主的同意，可见刘某持有摩托车主观上并非善意、正当，其为了掩盖非法目的采取欺骗手段建立的借用关系也不合法；其次侵占罪的犯罪行为人主观上的非法占有故意应在代为保管关系成立后产生，而刘某主观上非法占有的故意在骗取借用摩托车取得朴某同意前就产生了。再次，刘某卖车后得赃款5800元与侵占罪构成中的拒不返还要件也不符，刘某的行为从开始到结束就没有返还意思，刘某的行为就是一个骗取的手段将财物归自己挥霍享用。因此，金某的行为不构成侵占罪。
综上所述，刘某的行为应定为盗窃罪。

　　河北省景县人民检察院 王永刚